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貫徹落實“零容忍” 要求之拋開獨董問責 “關鍵少數”主體需增強敬畏之心

2021-12-08 06:26:40來源:21世紀經濟報道

今年11月12日,廣州中院一審判決,康美藥業及相關責任人賠償5.2萬名投資者24.59億元,標志著我國資本市場特別代表人訴訟制度成功落地實施。日前,證監會副主席王建軍在國際金融論壇第十八屆全球年會上的演講中,回應了社會對“康美案”的關切,強調“康美案”宣告了虛假陳述、欺詐發行違法成本過低的時代一去不復返了,昭示了對上市公司、中介機構的責任追究是動真招的。

值得關注的是,相對于案件本身意義的討論,涉案5名獨董因被判承擔合計最高約3.69億元的連帶賠償責任,并伴隨部分獨董離職新聞,引發市場各方對獨立董事制度及其責任的新思考。事實上,A股市場4500余家上市公司,超過1.4萬名獨立董事,每月均有不少更替,雖因“康美案”的影響,離職人數可能比以往有所增加,但從整體數據上看,今年獨立董事離職的情況并未明顯增多,更稱不上出現所謂“離職潮”情況。

誠然,“康美案”引發了市場對獨立董事履職和制度設計的深入反思,但其意義遠非限于此。作為新證券法施行以來中國版集體訴訟司法實踐成功落地的第一案,可謂資本市場史上具有開創意義的里程碑式事件。我們不妨見微知著,以“康美案”為契機,看看中國版證券集體訴訟究竟是怎么回事,以及由此帶來的市場生態之變。

何為證券集體訴訟?

通俗地來講,集體或集團訴訟可以理解為由少數代表人為了某個共同利益集體提起的訴訟。一般認為,集體訴訟最早開始于英國,在美國、德國等境外發達國家得以發展和蓬勃,其中以美國的證券集團訴訟制度最為發達,已成為股東們普遍使用的民事索賠手段。

證券集團訴訟制度的誕生,主要是為了解決眾多因證券欺詐行為受侵害中小投資者的賠償問題,是一項特殊的法律制度安排。在證券民事賠償糾紛案件中,相對于實施違法欺詐行為的上市公司等被告,個人投資者由于經濟實力、專業能力等因素,在訴訟維權中處于劣勢地位。漫長的訴訟周期、高昂的訴訟成本往往使得他們在發起訴訟時望而卻步。再加上,參與索賠的投資者人數較多,所處地域比較分散,如全部直接參與到訴訟過程中,將帶來巨大的溝通協調成本。

對此,證券集團訴訟制度有效解決了上述痛點。尤其是,美國市場在證券集團訴訟中引入勝訴酬金制度,即允許原告訴訟費由代理集團訴訟的律師事務所先行墊付,在勝訴或者達成和解后,律師在賠償款中按照一定比例抽取費用。因而,在專業律師事務所大力支持推動下,美國證券集團訴訟往往一呼百應,最終涉及賠償人數和金額數量巨大,了結一場證券集團訴訟的代價也非常昂貴,堪稱上市公司違規的“大殺器”。

美國國家經濟研究協會經濟咨詢公司(NERA)今年發布的2020年美國證券集團訴訟最新趨勢的報告顯示,在2015年至2018年間,美國聯邦法院受理的證券集團訴訟案件急劇增長,并在2018年達到433起案件的最高水平,后續基本保持穩定;2020年證券集團訴訟案件的平均和解金額為4400萬美元,較上年增長50%,剔除最高值,全年和解金額中位數為1300萬美元,為近10年來最高值。以深陷財務造假風波的瑞幸咖啡為例,公司今年9月聲明對投資者的賠償金額最高可達1.875億美元。

總的看來,境外證券集團訴訟制度對于解決中小投資者求償問題取得了較好的成效,也為我國發展革新證券違法民事賠償糾紛機制提供了有益借鑒。

中國版證券集體訴訟落地生根

近年,國內一些惡性證券欺詐案件接連被查處、曝光,如何幫助廣大受損投資者獲得及時、公平、充分的補償,成了亟需解決的難題。2020年3月頒布的新證券法增設“投資者保護”專章,有關代表人訴訟的規定,就是立足中國國情,充分借鑒境外市場成熟市場經驗的一大制度創新,被譽為中國版的集體訴訟制度。

其中,符合條件的投資者保護機構接受50名以上投資者委托,可作為代表人參加虛假陳述等證券民事賠償訴訟。不同于普通代表人訴訟“明示加入”原則,特別代表人訴訟采用了“默示加入、明示退出”的機制,即直接利用證券登記結算機構交易數據整理出受損投資者范圍作為原告范圍,如果投資者沒有明確表示退出,便默認其加入訴訟。

與境外證券集團訴訟相比,我國的特別代表人訴訟由具有公益屬性的投資者保護機構作為首席原告,一方面極大地節省了訴訟當事人的維權成本,提高了維權效率,另一方面也避免重蹈境外集團訴訟律師在逐利動機驅使下濫訴甚至與被告合謀侵犯投資者利益的風險,有利于引導證券集體訴訟行為向規范有序的方向發展。

2020年7月,最高人民法院、證監會、中證中小投資者服務中心陸續發布《關于證券糾紛代表人訴訟若干問題的規定》《關于做好投資者保護機構參加證券糾紛特別代表人訴訟相關工作的通知》等配套性規范文件,特別代表人訴訟進入落地實操階段。

借著這股制度的“東風”,“康美案”在今年4月由普通代表人訴訟轉換為特別代表人訴訟,最終52037名投資者合計獲賠約24.59億元,是迄今為止法院審理的原告人數最多、賠償金額最高的上市公司虛假陳述民事賠償案件,標志著中國版證券集體訴訟制度從紙面走向實踐,真正在我國的現實土壤上落地生根。

正是這樣一種制度設計,如同證監會副主席王建軍所講,彌補了我國證券民事賠償救濟乏力的基礎制度短板,真正促使民事責任與行政、刑事責任形成立體化的制度合力,大幅提高了證券違法違規成本。

董監高“關鍵少數”要各司其職

“康美案”對市場生態帶來的影響無疑是深遠的。實際上,除獨董面臨高額賠償外,實際控制人、參與財務造假的董監高、會計師事務所、簽字合伙人均需承擔24.59億元的全部連帶責任,未直接參與造假但在定期報告簽字的8名董監高需承擔最高約4.92億元的連帶賠償責任。包括公司實際控制人在內的12名責任人員還被判處不同期限的有期徒刑。上述主體,除了公司實際控制人馬興田外,絕大多數都屬于職業經理人。

反思的遠不應止于獨立董事群體。對于職業經理人、履行監督職責的監事以及本應起到把關責任的中介機構們,如任憑實際控制人、大股東利益凌駕于公司利益之上,一味助紂為虐,尸位素餐,不僅將面臨巨額金錢損失、重大名譽損失,更有可能身陷囹圄,失去最基本的人身自由。

隨著新證券法《中華人民共和國刑法修正案(十一)》《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》等重要法律法規漸次落地,有權機關對于欺詐發行、信息披露等違法造假行為的聯合查處懲治力度進一步加大,刑事問責、行政處罰以及民事賠償力度均得到大幅提升,“民行刑”立體化的責任追究體系不斷完善,資本市場“零容忍”“懲首惡”的精神和目標已形成鮮明導向,打擊證券違法活動已上升到全新高度。

面對虛假陳述、欺詐發行等影響惡劣、情節嚴重的證券違法案件,監管用重典、出重拳,以“重罰”告誡資本市場各參與主體:所有證券違法行為最終都將面臨嚴厲的懲戒,為惡者都必須付出沉重的代價。

面對市場嬗變,包括上市公司、擬上市公司及其責任人員在內的所有市場參與者都必須吸取教訓、規范經營、提升質量,給投資者一個真實、透明、合規的上市公司,董監高等“關鍵少數”要各司其職、勤勉盡責,切實做到敬畏市場、敬畏法治、敬畏專業、敬畏投資者,齊心協力維護崇法守信的良性市場生態,激濁揚清,懲惡揚善,才能從根本上杜絕違法違規頑疾。

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